网站地图  |  加入收藏  |  武汉商标注册

网站首页 |  行业新闻 |  商标注册 |  专利介绍 |  版权登记 |  国际商标 |  著名商标 |  驰名商标 |  地理标志 |  法律法规 |  关于我们 |  在线咨询
武汉中商联合知识产权为您提供:商标注册、专利申请、版权登记;著名商标/驰名商标等相关事务的咨询、代理服务!
您的位置武汉注册商标网 /行业新闻 /其它知识产权新闻 / 阅读知识产权资讯内容:

网络时代下的商标指示性合理使用探析

发布时间:15-06-26   来源: 广东省佛山市禅城区工商   作者:黄郁良/张静文   阅读:


  佛山市安安美容保健品有限公司投诉某网店侵犯其“安安金纯”商标专有权。佛山市安安美容保健品有限公司的注册商标“安安金纯”是广东省著名商标。一名从佛山市安安美容保健品有限公司离辞的员工开设了一个域名为安安金纯.com加后缀的网店,在该网店首页的显著位置标有“安安金纯”注册商标。据了解,该网店店内所售为正品,但并未经佛山市安安美容保健品有限公司授权。那么该网店是否构成商标侵权?
  随着人们商标保护意识的增强,这类商标侵权的案件越来越多,援引“商标指示性合理使用”做为抗辩的案例也是层出不穷。但商标指示性合理使用的法律界限目前仍颇具争议。而网络时代纷繁复杂的营销手段与日新月异的技术使得这一问题愈演愈烈。这对工商部门而言,不单单是工作量的加大,更是对专业水平的挑战。本文试图通过实例探讨网络时代下“商标指示性合理使用”的法律依据与判断标准等问题,以期为今后实践工作的开展提供参考。
一、  “商标指示性合理使用”的定义与发展
  商标指示性合理使用,是指在诚信的前提下,为了标明商品或服务的用途,使公众了解与产品有关的真实信息,善意地使用他人商标的行为。商标指示性合理使用与商标叙述性合理使用同属于商标合理使用范畴,商标指示性合理使用适用于商标使用在描述产品或服务时,不得不提及商标权人的商标这种情形。只要这种行为不会让人误解商标使用人与商标权人存在某种授权关系,商标权人就无权禁止他人正当使用。
  这一概念是美国联邦第九巡回上诉法院于1992年New Kidson the Block V.New America Publishing一案中创设的。该案提出了指示性合理使用抗辩的三个判断因素:  (1)必须使用他人商标才能表明自己的商品或服务;  (2)被告使用该标志是否超过必要限度;  (3)被告是否错误地暗示他得到商标权人的赞助或认可。由此可知,判断是否构成商标侵权的“混淆因素”被该案忽略。但完全不考察“混淆可能性”似乎有违商标法的基础,因为不能在保护一种权利的同时忽视另一种权利的存在,商标权人的权利同样是应该得到保护的,商标合理使用的理论基础就是一种利益平衡机制的要求。虽然之后发生的Century 21 Real Estate Corp V.  Lending  Tree一案对该原则进行了补充:审理该案的第三巡回上诉法院在总结New Kidson案件的基础上,采用了两步走的分析方法,先要求原告证明存在混淆可能的初步证据,再根据New Kids案的三个判断因素进行分析。但这虽然更多地考虑了被告的主观意图和使用的目的,却仍没有足够地考虑商标的社会影响性和原、被告间商标的相似性。直到2004年,美国最高法院在KPPermanent Make—Up,Inc.v.Lasting lmpressionl,Inc.案中再次完善该原则,认为在涉及是否构成商标合理使用的案件中,应由原告负“证明混淆可能性”的举证责任。
二、法律依据
  以目前“商标指示性合理使用”的情况来看,各地行政机关、法院的态度莫衷一是,所持标准各地迥异。那么本文试图从现有的法律法规以及规范文件中寻找依据支持。
(一)《商标法》规定“商标使用”释义商标合理使用的正当性
    《商标法》第四十八条对商标使用做了明确界定,即“本法所称商标的使用,是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上,或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中,用于识别商品来源的行为。”据此,对“商标使用”应从商标使用的目的和使用方式两个方面来把握。如果不是以识别商品来源为目的使用商标,或者将商标用于非商业活动中都不应算为使用商标。由该条可以引申出,仅为了描述商品或服务的特点等,不得不提及商标权人商标,且不会对其来源造成混淆的情形,并不属于商标法所界定的“商标使用”,就属于商标合理使用的范畴,即“商标指示性合理使用”与“商标叙述性合理使用”在现行《商标法》中得以体现。
(二)珐院的司珐解答明示合理性使用的正当性
  2006年北京市高级人民法院颁布的《北京市高级人民法院关于审理商标民事纠纷案件若干问题的解答》第26条中提到“正当使用商标标识行为的构成要件”问题,即:  (1)使用出于善意;(2)不是作为自己商品的商标使用;  (3)使用只是为了说明或者描述自己的商品。该《解答》第27条中明确了“满足本解答第26条规定要件的下列行为,属于正当使用商标标识的行为:……(3)在销售商品时,为说明来源、指示用途等在必要范围内使用他人注册商标标识的。”在该解答中对“指示性合理使用原则”有了一个清晰明确的认可。
(三)工商总局的内部文件明确认可合理性使用的正当性
  1995年国家工商行政管理局颁布的《关于禁止汽车零部件销售商店、汽车维修站点擅自使用他人注册商标的通知》和《关于禁止擅自将他人注册商标用作专卖店专修店企业名称及营业招牌的通知》中规定:“未经注册商标所有人许可,不得使用他人注册商标作为零件销售店、维修点、专卖店的名称或营业招牌;为了说明自己商店的经营范围与注册商标的关系,应该直接使用叙述性文字,且字体应一致,不得突出使用商标部分。”这一规定可以作为“商标指示性合理使用”的明确依据,在这两份通知中允许未经许可的使用人在为说明经营范围与注册商标关系时,进行指示性的合理使用注册权人商标。但可惜的是这两个通知因发布年限久远、部分规定滞后等原因已被废止。
三、判定标准
  本文对援引“商标的合理使用”作为抗辩是给予支持的态度。若他人为了标明商品或服务的用途而提及商标权人的商标,不能以合理使用进行抗辩的话,那么商标权人的商标权利将被无形扩大。而这种不适当地商标使用垄断行为,将会有害于市场的公平竞争,损害消费者的利益。  “商标指示性合理使用”能够更好地实现商标法的立法目的。但适用“商标指示性合理使用”也应当在有限的条件内。结合上文的判断因素,针对在网络环境中援引“商标指示性合理使用”抗辩的情形进行判定分析。
(一)对于网络销者在自己的网店或其他网站上为标明商品或服务的用途,善意地使用他人商标的情形,应认定为指示性合理使用
  鉴于网络的虚拟性、多样性与不稳定性,相关公众对网络持有较高的警惕,发生混淆误认的可能性相比于线下交易更低。因此一般应推定为相关公众不会就其与商标权人的关系发生混淆误认,除非商标权人能够举出反证。例如,上海展进贸易有限公司在淘宝网上开设名为“汇通油漆商城”的店铺销售包括“立邦”漆在内的多种品牌油漆。展进公司在网店首页的滚动图片、宝贝推荐、代理品牌等多处使用了“立邦”商标。立邦公司作为该商标的权利人认为网店存在商标侵权行为,遂将展进公司和淘宝公司一并告上法院。该案经过两审,最终上海市第一中级人民法院作出终审判决:展进公司为指示其所销售商品的信息而使用上诉人立邦公司的注册商标,未造成相关公众的混淆,且在商标使用过程中,也不存在对商标的贬损,或是商标显著性或知名度的降低,不存在造成商标权人其他商标利益的损害,故立邦公司指控展进公司构成商标侵权的主张不能成立。而淘宝公司作为网络服务提供者,在展进公司不构成商标侵权的前提下,也不应被认为构成商标侵权。
(二)在域名、关键词和搜索排名中标示他人商标的情形一般应视为指示性合理使用
  由于域名、关键词或搜索排名具备负责指引网络用户寻找到网络销售商的网站的功能,而这种功能具有不可替代性。如果禁止这类标示他人商标的使用将导致普通的二手经销商相对于商标权人及其被许可人处于极大的竞争劣势,使得商标权人的垄断权向销售环节不当扩张。因此,这种情况下销售带有某商标商品的人对该商标的自行使用具有合理性与必要性。况且我国最高人民法院《关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条规定,  “认定使用域名构成侵权需要满足的条件包括:被告对该域名或其主要部分不享有权益,也无注册、使用该域名的正当理由;被告对该域名的注册、使用具有恶意;原告有合法权益;构成混淆性近似。”实践中,在域名注册人为正品销售商的情况下,一般都难以满足“无正当理由”、  “注册、使用具有恶意”两个要件。因此根据此司法解释规定,在域名等中标示他人商标用于指引网络用户搜寻功能不构成商标侵权,除非商标权人能够举出相反证据。
(三)对在天猫、京东这类信誉度颇高的网络平台未经授权使用他人商标,鉴于误导性大倾向于认定为商标侵权
  因为天猫、京东主要由商标权人的直营旗舰店和授权专卖店组成的网络平台上从事销售活动的经营者,如果他们未经授权使用了他人商标,消费者往往基于对网络销售平台的信任而将他们误认为与商标权人有紧密关系。而且,这类网络销售平台一般会审核入驻商家的营业执照、商标注册证、授权书等文件,因此未经授权的商家极有可能存在伪造相关文件的行为,具有较严重的恶意。故这种情况一般应按照商标侵权处理。
(四)如果使用人明示或暗示地虚假表述了与商标权人有授权、合作等商业关系,应按构成侵权处理
  这在域名运用上特别明显,如果某网店域名为商标.com或.org,或.net等后缀组成,或商标—USA.com、商标-of-california.com、e—商标.com这样的域名,  “通常”认为暗示了其是商标权人,或与商标权人之间存在赞助或许可关系;又如official-商标-site.com或we-are-商标.com这样的域名,  “确定”性地暗示了其与商标权人之间存在许可或赞助关系。但若含有商标的域名并没有昭示其与商标权人之间存在赞助或许可关系,则需要对使用者使用域名的行为做进一步判断。由于域名本身不区分大小写,字体大小也相一致,因此,除了上述公然彰显其与商标权人之间紧密关系的域名之外,对其它的应当结合该域名所反映的内容与网站整体的情况进行判断,是否会导致消费者误认为域名使用者与商标权人之间存在赞助或许可关系进行判断。若域名使用者在网站首页的显著位置宣称其与商标权人之间存在许可或赞助关系,或者在显著位置突出标注商标文字或图形标志,则应当认定域名使用者的上述行为会使消费者造成混淆,构成商标侵权。
四、案例分析
  根据上文的分析,本文认为开头提到的案例构成商标侵权。因为虽然被投诉网店在首页醒目标注所经销的品牌是一种惯常做法,常识告诉我们互联网上的海量网店中绝大多数都不可能与商标权人有特殊关系。消费者对于网购本就心存警惕,除非是天猫、京东这类平台上的商家,其他网店即使在首页上醒目标注了所售商品的商标,消费者也不会因此就误以为“该网店为商标权人所开,或与商标权人具有许可关系、关联企业关系等特定联系”。但是该店主使用的域名为“安安金纯.com加后缀”,且在调查中发现该网页下方标注的厂址为佛山市安安美容保健品有限公司所在地,并且在对其销售的商品中出现有“厂家直销直营”等误导消费者的措词。因此,综合域名与网页的整体布局与文字介绍来看,可以明确地认定域名使用者有故意误导消费者认为“该网店为商标权人所开或与商标权人存在许可等特定关系。”那么,该网店这样的行为当然不属于指示性合理使用,而是一种商标侵权行为。作者单位:  广东省佛山市禅城区工商局,黄郁良/张静文,尊重作者版权,转载请保留作者署名,谢谢!

Tags::商标  
责任编辑:admin888
  • 在线咨询
    商标免费查询 分类表查询 书式下载 知识问答
    案例展示
    武昌:027-87860876 | 汉口:027-87875339 | 邮箱:zhongshang1993@163.com
    24小时咨询电话:15927061061 | 传真:027-87860976
    地址:武汉市武珞路717号兆富国际大厦23楼07号(街道口) 乘车地图
    武汉中商联合知识产权代理有限公司 | 商标注册 | 专利介绍 | 版权登记官方网站